北京刑事辩护律师 马波律师

案情：
2008年8月24日，伍x非与伍x峰约定：伍x峰以30电脑，伍x非以现金投入，合作经营电脑游戏。实际伍x峰投入电脑24台、桌子5张、椅子5张，价值5万多元。经营一个月后，即9月24日，伍x峰提出要按合伙前的口头协议签订书面合同，即伍x峰享受50%分红。伍x非提出自己投入17000多元，按50%分红不合理，不肯签订合伙合同。伍x峰提出不签合同就要拿回电脑；伍x非认为自己投入现金，要拿回电脑的话，损失都要伍x峰赔偿。当夜，伍x非叫自己的债权人万xx拖走24台电脑等，以偿还伍x非对万xx的债务。
分析：
根据新刑法第270条规定， 将代为保管的他人财物或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不退还的行为，即构成侵占罪。该条虽未使用侵占一词，但中外刑法理论一般均根据这种行为的特点，将其称作侵占罪。
一、代为保管的认定：
侵占罪有一个显著特点，就是行为人首先是以合法方式持有他人的财物，然后非法将该财物占为己有，拒不退还。认定是否构成侵占行为，首先，要确定行为人所非法占为己有的财物，是否合法持有他人的财物。本案情形适用刑法第270条第1款。第270条第1款规定的侵占行为，是指“将代为保管的他人财物非法占为己有”。从侵占行为发展过程来看：首先是行为人基于他人的委托关系、合同关系或其他关系，合法取得了对他人财物的占有权，同时，负有归还该项财物的义务，即行为人与财物所有人产生民事法律关系；其次，行为人公然拒绝履行归还的义务，将业已持有的他人财物非法占为己有，触犯了刑法，从而由单纯民事法律关系转化为刑事法律关系，承担刑事责任。把握这一过程的特点，对于认定侵占罪，具有重要的意义。换句话说：“代为保管”不是指财物所有人委托的目的，而是指行为人取得财物后对财物的合法管理的状态。在这种状态之下，将他人财物占为己有，拒不退还，即构成侵占。（详见中国人民大学法学院王作富教授《略论侵占罪的几个问题》，载于《法学杂志》1998年第一期）
本案中，被告人伍x非基于与原告人伍x峰的口头合伙关系，合法占有了原告人伍x峰的24台电脑等财产，在合伙关系终结后，被告人伍x非负有负有归还该项财物的义务，即行为人与财物所有人产生民事法律关系，但是被告人人公然拒绝履行归还的义务，将业已持有的他人财物非法占为己有，触犯了刑法，从而由单纯民事法律关系转化为刑事法律关系，应当承担刑事责任。
二、非法占为己有的认定：
本案中，伍x非明确表示不肯签合伙合同，双方在合伙上并没有合意，双方没有合伙关系，事实上双方的合伙也只有一个月，电脑等财产的所有权人还是伍x峰，伍x非只是电脑等财产的保管人，根本无权对任何一台电脑进行处分，事实上一个月刚刚届满，伍x非就已经将他人交给自保管的财物（伍x峰的电脑等）抵偿其个人债务，这是典型的不法取得行为，陈兴良《刑法学》第二版410页明列：赠与、转让、消费、出卖、出借、交换、抵偿、加工等是客观上足以表明行为人的不法取得意思的行为，是非法占为己有。
三、拒不退还的认定：
2008年9月24日，伍x峰的母亲董x华向公安机关报案，已经向伍x非提出返还财物的要求；时至今日，将近一年，伍x非没有返还，还在说伍x峰给其造成了损失，应当对其进行赔偿；但是，既然伍x非自己不肯签合同，那么伍x峰和伍x非就没有合伙关系（伍x峰可以向伍x非主张电脑租金损失），伍x非就负有返还财产的义务，更无权处置伍x峰的财产；何况损失不是一句话，是要证据支持的；而且损失部分（暂且不论该不该伍x峰承担）属于典型的民事法律关系，而伍x非在其涉嫌的刑事犯罪中拿来抗辩，实际偷换了概念，显然是在编造借口来达到不予退还电脑等财物的目的，属于刑法第二百七十条规定的“拒不退还”的行为。
四、数额较大的认定：
司法实践中，对侵占罪“数额较大”的掌握，有的比照盗窃罪“数额较大”的标准，以500-2000元为起点，有的比照最高人民法院《关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》中侵占罪（即刑法中的职务侵占罪）数额较大标准，以5000元-20000元为起点（如1998年4月，成都市中级人民法院刑二庭《关于实施〈刑法〉有关数额标准的问题（参考意见）》第三十四条规定“《刑法》第二百七十条，侵占罪，数额较大、巨大的标准：人民币五千元、五万元”；四川省高级人民法院2002年5月14日川高法[2002]105号《关于刑法部分条款数额执行标准和情节认定标准的意见》第三十七条规定：“刑法第270条规定的‘数额较大’，是指数额在1万元以上的；‘数额巨大’是指数额在5万元以上的。”）；本案涉案标的超过5万元，显然已经达到法定罪责情形。